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2019河北法考必背考点【刑法概说】

2019-08-14 11:38:49| 来源:张家口中公教育

一、刑法的概念、性质、任务和机能

1.刑法=犯罪+刑罚,刑法性质:具有补充性,是其他法律的保障法。

2.刑法任务:惩罚犯罪是手段,保护人民是目的。

3.刑法的机能:规制机能、法益保护、人权保障。

二、刑法的基本原则

三个:罪刑法定、平等适用刑法、罪刑相适应。

(一)罪刑法定原则的具体要求——刑法专属性原则

1.禁止(不利于被告人的)溯及既往(事前的罪刑法定)

错误做法列举:对行为时未禁止的行为科处刑罚;行为时虽有法律禁止但并未刑罚禁止;事后减少犯罪构成要件;事后提高法定刑或加重刑罚;改变刑事证据规则,事后允许较少或较简单证据作为定罪根据;事后加重非刑罚处罚;自诉罪变为公诉罪;事后延长追诉时效等。

2.排斥习惯法(成文的罪刑法定)

以下几项内容均不是刑法渊源:立法解释与司法解释不属于刑法渊源。司法判例仅是阐释、示范作用。行政法规与规章只能成为理解犯罪构成要素的有关材料。国际条约与国际公约不存在法定刑,因刑事领域实体法判决依据只能是本国刑法。习惯或者习惯法更不能成为刑法的渊源。

3.禁止(不利于被告人的)类推解释(严格的罪刑法定)

刑罚是最严厉的制裁措施,因此对刑法的适用应严格适用,对刑法的解释也应当严格解释,而不能类推解释。①禁止不利于被告人的入罪条款,如拐卖妇女罪不含拐卖男子。②但允许有利于被告人出罪条款,如行贿罪:因被勒索给予非国家工作人员以财物,没有获得不正当利益的,类推对非国家工作人员行贿情况也不为罪。

4.刑罚法规的适当(确定的罪刑法定)

刑法对明确性的要求更高:对犯罪的构成要件规定必须明确、对法律后果的规定必须明确,不得含糊不清,不得有歧义。一切展现罪刑内容的法律文件或法律文书都必须明确而不能随意:刑事立法和刑事司法;司法解释和指导性案例;起诉书与判决书。

刑事司法中贯彻罪刑法定原则,最为关键的问题是对刑法的解释要合理。任何解释方法所得出的结论,都不能违反罪刑法定原则。【区分】类推适用与扩大解释:一般认为,罪刑法定原则并不禁止扩大解释,但如何理解扩大解释与类推适用的界限,则是一个难题。

(1)从用语含义上说,扩大解释所得出的结论,没有超出刑法用语可能具有的含义,即在刑法文义的“射程”之内进行解释;而类推适用所得出的结论,超出了用语可能具有的含义,即在刑法文义的“射程”之外进行解释。“可能具有的含义”,是指依一般语言:用法,或者立法者标准的语言用法,该用语还能够指称的意义。

(2)从概念的相互关系说,扩大解释时没有提升概念的阶位;而类推适用是将所要解释的概念提升到更上位的概念作出的解释。

(3)从着重点上说,扩大解释着眼于刑法规范本身,仍然是对规范的逻辑解释;类推适用着眼于刑法规范之外的事实,是对类似事实的比较。

(4)从论理方法上说,扩大解释是扩张性地划定刑法的某个概念,使应受处罚的行为包含在该概念中;类推适用则是认识到某行为不是刑法处罚的对象,而以该行为与刑法规定的相似行为具有同等的恶害性为由,将其作为处罚对象。

(5)从实质上而言,扩大解释的结论在公民预测可能性之内;类推适用则超出了公民预测可能性的范围。

(6)扩大解释方法是允许的解释方法,而类推解释是刑法禁止的解释方法。但是,为了更好的保障国民的自由和人权,只禁止不利于行为人的类推解释,而允许有利于行为人的类推解释。【总结】凡是有利于被告人的扩大解释、类推解释、溯及既往,都是允许存在的,这与罪刑法定原则并不冲突,相反,与罪刑法定原则所蕴含的“尊重人权和保障国民自由”的内在理念相契合。

(二)平等适用刑法原则

法益平等保护;定罪、量刑平等;行刑平等

(三)罪刑相适应原则

刑罚的尺度=客观危害性+主观罪过性+人身危险性。既要与犯罪性质相适应,又要与犯罪情节相适应,还要与犯罪人的人身危险性相适应。

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(责任编辑:侯文)
关键词阅读 法考 刑法概说

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